汙染（rǎn）環境犯罪，近幾年（nián）一直呈現（xiàn）上升趨勢，且大多數被告都被判處（chù）實刑。近期公布的刑法修正案（十一）草（cǎo）案二次（cì）送審稿，對該罪還增加了七年有期徒刑以上的刑罰處罰，可見*打擊（jī）此類犯罪的力度和決（jué）心。

       筆（bǐ）者在處（chù）理此類案件過程（chéng）中（刑事辯護），發現九成以上的犯罪都和非法排放、傾倒、處置“有毒物質”有關，而（ér）這其中又以“危險廢物”和“含重金屬的汙染物（wù）”為（wéi）主。本文將（jiāng）重點談（tán）一談“含重金屬的汙（wū）染物”的有關問題。

       2016年，*高人民法院（yuàn）、*高人民檢察院發布《關於發（fā）布辦理環境汙染刑（xíng）事（shì）案件適用法律若幹問題的解釋》（法釋〔2016〕29號），該（gāi）解釋第十五條規定，含重（chóng）金（jīn）屬的汙染物，應當認（rèn）定為刑法第三百三十八條規定的“有毒物（wù）質”。

       法釋〔2016〕29號（hào）解釋*條第五項規定，通過暗管、滲井、滲坑、裂隙（xì）、溶（róng）洞、灌注（zhù）等逃避監（jiān）管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質的；應當認定為“嚴重汙染環境”。

       綜上，若行為人“通過暗管（guǎn）等逃避監管的方式，排放含重金屬的（de）汙染物”，依（yī）法將構成（chéng）汙染環境罪。那麽問題來了，此種（zhǒng）情形下若是達標（biāo）排放含有（yǒu）重金屬的汙染物，是否屬於有毒物質，該排放行為是否構成犯（fàn）罪？是不是汙染物中隻要檢出了重金（jīn）屬成分都會被認定為“有毒物質”？

       筆者*近遇到一（yī）個案（àn）件：涉案公司經營外包裝紙箱印刷業務，使用（yòng）的是（shì）黑色水性油墨（mò）（SGS測試（shì）結果顯示鎘、鉛（qiān）、汞、六（liù）價（jià）鉻等符合相關限值要求），操作工人將清洗印刷機墨輥（gǔn）產生（shēng）的廢水，直接排到了下水道，該下水道連接市政管網，*終進入市政（zhèng）汙水處理廠。

       接到舉報後，辦案機關對清洗廢水取樣監測發現：銅、鋅、砷的含（hán）量分別為0.09mg/L、0.07 mg/L 0.0004 mg/L。檢察機關認為，該廢水中含有重金（jīn）屬成分（fèn），以（yǐ）此定性為“通過暗（àn）管（guǎn）排放有毒（dú）物質”，進而構（gòu）成汙染環境罪，依法向人民（mín）法院提起公訴。

       筆者接手案件後，發現該廢水中雖檢出了重金屬成分，但查閱相關*標準《城鎮汙水處理廠汙染（rǎn）物（wù）排放標準》GB18918-2002，其中銅、鋅、砷的排（pái）放限值分別為（wéi）：0.5 mg/L、1.0 mg/L、0.1 mg/L。從上可得出兩個結論：（一）即便是經過（guò）汙（wū）水處理廠處理過的廢水，其中仍然會含有重（chóng）金屬（shǔ），想要完全剔除掉非常非常困難，*排放（fàng）標準中允許含有其成分隻要不超標即合法。（二）通過數值對比，涉（shè）案公司排（pái）放的清洗（xǐ）廢水比汙水處理廠處理過（guò）之後排放廢水的重金屬含（hán）量還低；換言之，涉案公司屬於達標排放。

       再者自然界的水體中（zhōng），多多少少都會（huì）含有重金屬，尤其是礦區附（fù）近的（de）自然水體其含量會更高。我們再來看一部*標準《生活飲用水衛生標準》GB5749-2006，其中水質常（cháng）規指標及限值，銅、鋅、砷的排放限（xiàn）值是多（duō）少呢（ne）？分別為1.0mg/L、1.0 mg/L、0.01 mg/L。從上同樣可得出兩（liǎng）個結論（lùn）：（一）我們的飲用水中尚且不能完全排除重（chóng）金屬成（chéng）分，*標準中也允許其成分存在，隻要不超標就是（shì）符合飲用標準的；（二）涉案公司排放的（de）清洗廢水雖檢出了重金屬，但其（qí）重金屬含（hán）量限值甚至要（yào）遠遠低於生活飲用水的衛生標準，是（shì）很“幹淨（jìng）”的水。

       至此，大家也應該看明白了（le），隻要排放的汙染物中含有重（chóng）金屬成分就（jiù）被認定為“有毒物質”，這是（shì）非常不符（fú）合常理（lǐ）的。筆者認為，至少應該以超標為前提。

       辦案機關要是機械的（de）按著這個標準去刑事立案追訴，那將會出現很矛盾的事情：汙水處理廠排（pái）放的廢水中含有（yǒu）重金屬成（chéng）分（fèn），他們隻要達標正常（cháng）排放就合法；但是，你把他們正常達標排放（fàng）的水抽一車拉回來，再倒（dǎo）入自己（jǐ）公司的下水道（又將流回汙（wū）水處理廠），此時就會構成（chéng）犯罪。我想這種荒唐之事，恐怕也違背了立法者的本意吧。

       *後，筆者希望辦案機關不要太機械的去理解法（fǎ）律條文，*先要想一想是（shì）否合乎常（cháng）理，也在此呼籲“立法者（zhě）”們盡快出台新的法律或解釋從（cóng）根本上去解決這一問題。

       2020年11月3日

       附1：《刑（xíng）法》第（dì）三百三十八條【汙染環（huán）境（jìng）罪】

       違反*規定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病（bìng）原體的廢物、有毒物質或者其他有害物質，嚴重汙染環境的，處三年以下有（yǒu）期徒刑或者拘役，並處（chù）或者單（dān）處罰金;後果特別嚴重的，處三年以上七年（nián）以下有期徒刑（xíng），並處罰（fá）金。

       附2：“普通方式”排放、傾倒、處（chù）置（zhì）含重金屬汙染（rǎn）物的入刑標準

       法釋〔2016〕29號解釋*條實施刑法第三百三十八條規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為“嚴重汙染環境”：
       （三）排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻（tī）的汙染物，超過*或者地方（fāng）汙染物排放標準三倍以上的；

       （四）排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的（de）汙染（rǎn）物，超過*或（huò）者地方汙染物排放標準十倍以上的。